0371-63215179
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1、《建設工程價款結算暫行辦法》(財建[2004]369號)
第一章 總則
第一條 為加強和規(guī)范建設工程價款結算，維護建設市場正常秩序，根據《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國預算法》、《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國預算法實施條例》等有關法律、行政法規(guī)制訂本辦法。
第二條 凡在中華人民共和國境內的建設工程價款結算活動，均適用本辦法。國家法律法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
第三條 本辦法所稱建設工程價款結算（以下簡稱“工程價款結算”），是指對建設工程的發(fā)承包合同價款進行約定和依據合同約定進行工程預付款、工程進度款、工程竣工價款結算的活動。
第四條 國務院財政部門、各級地方政府財政部門和國務院建設行政主管部門、各級地方政府建設行政主管部門在各自職責范圍內負責工程價款結算的監(jiān)督管理。
第五條 從事工程價款結算活動，應當遵循合法、平等、誠信的原則，并符合國家有關法律、法規(guī)和政策。
第二章 工程合同價款的約定與調整
第六條 招標工程的合同價款應當在規(guī)定時間內，依據招標文件、中標人的投標文件，由發(fā)包人與承包人（以下簡稱“發(fā)、承包人”）訂立書面合同約定。
非招標工程的合同價款依據審定的工程預（概）算書由發(fā)、承包人在合同中約定。
合同價款在合同中約定后，任何一方不得擅自改變。
第七條 發(fā)包人、承包人應當在合同條款中對涉及工程價款結算的下列事項進行約定：
（一）預付工程款的數額、支付時限及抵扣方式；
?。ǘ┕こ踢M度款的支付方式、數額及時限；
（三）工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式；
（四）發(fā)生工程價款糾紛的解決方法；
（五）約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調整辦法；
（六）工程竣工價款的結算與支付方式、數額及時限；
?。ㄆ撸┕こ藤|量保證（保修）金的數額、預扣方式及時限；
（八）安全措施和意外傷害保險費用；
（九）工期及工期提前或延后的獎懲辦法；
（十）與履行合同、支付價款相關的擔保事項。
第八條 發(fā)、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可選用下列一種約定方式：
?。ㄒ唬┕潭們r。合同工期較短且工程合同總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式。
?。ǘ┕潭▎蝺r。雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內綜合單價不再調整。風險范圍以外的綜合單價調整方法，應當在合同中約定。
?。ㄈ┛烧{價格?？烧{價格包括可調綜合單價和措施費等，雙方應在合同中約定綜合單價和措施費的調整方法，調整因素包括：
1、法律、行政法規(guī)和國家有關政策變化影響合同價款；
2、工程造價管理機構的價格調整；
3、經批準的設計變更；
4、發(fā)包人更改經審定批準的的施工組織設計（修正錯誤除外）造成費用增加；
5、雙方約定的其他因素。
第九條 承包人應當在合同規(guī)定的調整情況發(fā)生后14天內，將調整原因、金額以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人確認調整金額后將其作為追加合同價款，與工程進度款同期支付。發(fā)包人收到承包人通知后14天內不予確認也不提出修改意見，視為已經同意該項調整。
當合同規(guī)定的調整合同價款的調整情況發(fā)生后，承包人未在規(guī)定時間內通知發(fā)包人，或者未在規(guī)定時間內提出調整報告，發(fā)包人可以根據有關資料，決定是否調整和調整的金額，并書面通知承包人。
第十條 工程設計變更價款調整
?。ㄒ唬┦┕ぶ邪l(fā)生工程變更，承包人按照經發(fā)包人認可的變更設計文件，進行變更施工，其中，政府投資項目重大變更，需按基本建設程序報批后方可施工。
（二）在工程設計變更確定后14天內，設計變更涉及工程價款調整的，由承包人向發(fā)包人提出，經發(fā)包人審核同意后調整合同價款。變更合同價款按下列方法進行：
1、合同中已有適用于變更工程的價格，按合同已有的價格變更合同價款；
2、合同中只有類似于變更工程的價格，可以參照類似價格變更合同價款；
3、合同中沒有適用或類似于變更工程的價格，由承包人或發(fā)包人提出適當的變更價格，經對方確認后執(zhí)行。如雙方不能達成一致的，雙方可提請工程所在地工程造價管理機構進行咨詢或按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理。
?。ㄈ┕こ淘O計變更確定后14天內，如承包人未提出變更工程價款報告，則發(fā)包人可根據所掌握的資料決定是否調整合同價款和調整的具體金額。重大工程變更涉及工程價款變更報告和確認的時限由發(fā)承包雙方協(xié)商確定。
收到變更工程價款報告一方，應在收到之日起14天內予以確認或提出協(xié)商意見，自變更工程價款報告送達之日起14天內，對方未確認也未提出協(xié)商意見時，視為變更工程價款報告已被確認。
確認增（減）的工程變更價款作為追加（減）合同價款與工程進度款同期支付。
第三章 工程價款結算
第十一條 工程價款結算應按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理：
?。ㄒ唬﹪矣嘘P法律、法規(guī)和規(guī)章制度；
?。ǘ﹪鴦赵航ㄔO行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關部門發(fā)布的工程造價計價標準、計價辦法等有關規(guī)定；
（三）建設項目的合同、補充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以及經發(fā)、承包人認可的其他有效文件；
（四）其他可依據的材料。
第十二條 工程預付款結算應符合下列規(guī)定：
?。ㄒ唬┌ぐ瞎こ痰念A付款按合同約定撥付，原則上預付比例不低于合同金額的10％，不高于合同金額的30％，對重大工程項目，按年度工程計劃逐年預付。計價執(zhí)行《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500—2003）的工程，實體性消耗和非實體性消耗部分應在合同中分別約定預付款比例。
?。ǘ┰诰邆涫┕l件的前提下，發(fā)包人應在雙方簽訂合同后的一個月內或不遲于約定的開工日期前的7天內預付工程款，發(fā)包人不按約定預付，承包人應在預付時間到期后10天內向發(fā)包人發(fā)出要求預付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不按要求預付，承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工，發(fā)包人應從約定應付之日起向承包人支付應付款的利息（利率按同期銀行貸款利率計），并承擔違約責任。
?。ㄈ╊A付的工程款必須在合同中約定抵扣方式，并在工程進度款中進行抵扣。
?。ㄋ模┓彩菦]有簽訂合同或不具備施工條件的工程，發(fā)包人不得預付工程款，不得以預付款為名轉移資金。
第十三條 工程進度款結算與支付應當符合下列規(guī)定：
?。ㄒ唬┕こ踢M度款結算方式
1、按月結算與支付。即實行按月支付進度款，竣工后清算的辦法。合同工期在兩個年度以上的工程，在年終進行工程盤點，辦理年度結算。
2、分段結算與支付。即當年開工、當年不能竣工的工程按照工程形象進度，劃分不同階段支付工程進度款。具體劃分在合同中明確。
?。ǘ┕こ塘坑嬎?br/> 1、承包人應當按照合同約定的方法和時間，向發(fā)包人提交已完工程量的報告。發(fā)包人接到報告后14天內核實已完工程量，并在核實前1天通知承包人，承包人應提供條件并派人參加核實，承包人收到通知后不參加核實，以發(fā)包人核實的工程量作為工程價款支付的依據。發(fā)包人不按約定時間通知承包人，致使承包人未能參加核實，核實結果無效。
2、發(fā)包人收到承包人報告后14天內未核實完工程量，從第15天起，承包人報告的工程量即視為被確認，作為工程價款支付的依據，雙方合同另有約定的，按合同執(zhí)行。
3、對承包人超出設計圖紙（含設計變更）范圍和因承包人原因造成返工的工程量，發(fā)包人不予計量。
?。ㄈ┕こ踢M度款支付
1、根據確定的工程計量結果，承包人向發(fā)包人提出支付工程進度款申請的14天內，發(fā)包人應按不低于工程價款的60％，不高于工程價款的90％向承包人支付工程進度款。按約定時間發(fā)包人應扣回的預付款，與工程進度款同期結算抵扣。
2、發(fā)包人超過約定的支付時間不支付工程進度款，承包人應及時向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知，發(fā)包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可與承包人協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議，經承包人同意后可延期支付，協(xié)議應明確延期支付的時間和從工程計量結果確認后第15天起計算應付款的利息（利率按同期銀行貸款利率計）。
3、發(fā)包人不按合同約定支付工程進度款，雙方又未達成延期付款協(xié)議，導致施工無法進行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔違約責任。
第十四條 工程完工后，雙方應按照約定的合同價款及合同價款調整內容以及索賠事項，進行工程竣工結算。
?。ㄒ唬┕こ炭⒐そY算方式
工程竣工結算分為單位工程竣工結算、單項工程竣工結算和建設項目竣工總結算。
?。ǘ┕こ炭⒐そY算編審
1、單位工程竣工結算由承包人編制，發(fā)包人審查；實行總承包的工程，由具體承包人編制，在總包人審查的基礎上，發(fā)包人審查。
2、單項工程竣工結算或建設項目竣工總結算由總（承）包人編制，發(fā)包人可直接進行審查，也可以委托具有相應資質的工程造價咨詢機構進行審查。政府投資項目，由同級財政部門審查。單項工程竣工結算或建設項目竣工總結算經發(fā)、承包人簽字蓋章后有效。
承包人應在合同約定期限內完成項目竣工結算編制工作，未在規(guī)定期限內完成的并且提不出正當理由延期的，責任自負。
?。ㄈ┕こ炭⒐そY算審查期限
單項工程竣工后，承包人應在提交竣工驗收報告的同時，向發(fā)包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料，發(fā)包人應按以下規(guī)定時限進行核對（審查）并提出審查意見?！?
工程竣工結算報告金額審查時間
1 500萬元以下 從接到竣工結算報告和完整的竣工結算資料之日起20天
2 500萬元－2000萬元從接到竣工結算報告和完整的竣工結算資料之日起30天
3 2000萬元－5000萬元從接到竣工結算報告和完整的竣工結算資料之日起45天
4 5000萬元以上 從接到竣工結算報告和完整的竣工結算資料之日起60天
建設項目竣工總結算在最后一個單項工程竣工結算審查確認后15天內匯總，送發(fā)包人后30天內審查完成。
（四）工程竣工價款結算
發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結算報告及完整的結算資料后，應按本辦法規(guī)定的期限（合同約定有期限的，從其約定）進行核實，給予確認或者提出修改意見。發(fā)包人根據確認的竣工結算報告向承包人支付工程竣工結算價款，保留5％左右的質量保證（保修）金，待工程交付使用一年質保期到期后清算（合同另有約定的，從其約定），質保期內如有返修，發(fā)生費用應在質量保證（保修）金內扣除。
?。ㄎ澹┧髻r價款結算
發(fā)承包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發(fā)生錯誤，給另一方造成經濟損失的，由受損方按合同約定提出索賠，索賠金額按合同約定支付。
?。┖贤酝饬阈琼椖抗こ虄r款結算
發(fā)包人要求承包人完成合同以外零星項目，承包人應在接受發(fā)包人要求的7天內就用工數量和單價、機械臺班數量和單價、使用材料和金額等向發(fā)包人提出施工簽證，發(fā)包人簽證后施工，如發(fā)包人未簽證，承包人施工后發(fā)生爭議的，責任由承包人自負。
第十五條 發(fā)包人和承包人要加強施工現(xiàn)場的造價控制，及時對工程合同外的事項如實紀錄并履行書面手續(xù)。凡由發(fā)、承包雙方授權的現(xiàn)場代表簽字的現(xiàn)場簽證以及發(fā)、承包雙方協(xié)商確定的索賠等費用，應在工程竣工結算中如實辦理，不得因發(fā)、承包雙方現(xiàn)場代表的中途變更改變其有效性。
第十六條 發(fā)包人收到竣工結算報告及完整的結算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內，對結算報告及資料沒有提出意見，則視同認可。
承包人如未在規(guī)定時間內提供完整的工程竣工結算資料，經發(fā)包人催促后14天內仍未提供或沒有明確答復，發(fā)包人有權根據已有資料進行審查，責任由承包人自負。
根據確認的竣工結算報告，承包人向發(fā)包人申請支付工程竣工結算款。發(fā)包人應在收到申請后15天內支付結算款，到期沒有支付的應承擔違約責任。承包人可以催告發(fā)包人支付結算價款，如達成延期支付協(xié)議，承包人應按同期銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息。如未達成延期支付協(xié)議，承包人可以與發(fā)包人協(xié)商將該工程折價，或申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。
第十七條 工程竣工結算以合同工期為準，實際施工工期比合同工期提前或延后，發(fā)、承包雙方應按合同約定的獎懲辦法執(zhí)行。
第四章 工程價款結算爭議處理
第十八條 工程造價咨詢機構接受發(fā)包人或承包人委托，編審工程竣工結算，應按合同約定和實際履約事項認真辦理，出具的竣工結算報告經發(fā)、承包雙方簽字后生效。當事人一方對報告有異議的，可對工程結算中有異議部分，向有關部門申請咨詢后協(xié)商處理，若不能達成一致的，雙方可按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理。
第十九條 發(fā)包人對工程質量有異議，已竣工驗收或已竣工未驗收但實際投入使用的工程，其質量爭議按該工程保修合同執(zhí)行；已竣工未驗收且未實際投入使用的工程以及停工、停建工程的質量爭議，應當就有爭議部分的竣工結算暫緩辦理，雙方可就有爭議的工程委托有資質的的檢測鑒定機構進行檢測，根據檢測結果確定解決方案，或按工程質量監(jiān)督機構的處理決定執(zhí)行，其余部分的竣工結算依照約定辦理。
第二十條 當事人對工程造價發(fā)生合同糾紛時，可通過下列辦法解決：
?。ㄒ唬╇p方協(xié)商確定；
?。ǘ┌春贤瑮l款約定的辦法提請調解；
?。ㄈ┫蛴嘘P仲裁機構申請仲裁或向人民法院起訴。
第五章 工程價款結算管理
第二十一條 工程竣工后，發(fā)、承包雙方應及時辦清工程竣工結算，否則，工程不得交付使用，有關部門不予辦理權屬登記。
第二十二條 發(fā)包人與中標的承包人不按照招標文件和中標的承包人的投標文件訂立合同的，或者發(fā)包人、中標的承包人背離合同實質性內容另行訂立協(xié)議，造成工程價款結算糾紛的，另行訂立的協(xié)議無效，由建設行政主管部門責令改正，并按《中華人民共和國招標投標法》第五十九條進行處罰?！ ?br/>第二十三條 接受委托承接有關工程結算咨詢業(yè)務的工程造價咨詢機構應具有工程造價咨詢單位資質，其出具的辦理撥付工程價款和工程結算的文件，應當由造價工程師簽字，并應加蓋執(zhí)業(yè)專用章和單位公章。
第六章 附則
第二十四條 建設工程施工專業(yè)分包或勞務分包，總（承）包人與分包人必須依法訂立專業(yè)分包或勞務分包合同，按照本辦法的規(guī)定在合同中約定工程價款及其結算辦法。
第二十五條 政府投資項目除執(zhí)行本辦法有關規(guī)定外，地方政府或地方政府財政部門對政府投資項目合同價款約定與調整、工程價款結算、工程價款結算爭議處理等事項，如另有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。
第二十六條 凡實行監(jiān)理的工程項目，工程價款結算過程中涉及監(jiān)理工程師簽證事項，應按工程監(jiān)理合同約定執(zhí)行。
第二十七條 有關主管部門、地方政府財政部門和地方政府建設行政主管部門可參照本辦法，結合本部門、本地區(qū)實際情況，另行制訂具體辦法，并報財政部、建設部備案。
第二十八條 合同示范文本內容如與本辦法不一致，以本辦法為準。
第二十九條 本辦法自公布之日起施行。
2、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2004〕14號）
根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結合民事審判實際，就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。
第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效:
(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的;
(二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的;
(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。
第二條 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。
第三條 建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理:
(一)修復后的建設工程經竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持;
(二)修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。
因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。
第四條 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經取得的非法所得。
第五條 承包人超越資質等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。
第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。
當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。
當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。
第七條 具有勞務作業(yè)法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持。
第八條 承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持:
(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的;
(二)合同約定的期限內沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內仍未完工的;
(三)已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的;
(四)將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。
第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持:
(一)未按約定支付工程價款的;
(二)提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的;
(三)不履行合同約定的協(xié)助義務的。
第十條 建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。
因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。
第十一條 因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應予支持。
第十二條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設工程質量缺陷，應當承擔過錯責任:
(一)提供的設計有缺陷;
(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準;
(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程。
承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。
第十三條 建設工程未經竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持;但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。
第十四條 當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理:
(一)建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期;
(二)承包人已經提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;
(三)建設工程未經竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。
第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發(fā)生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。
第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。
因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。
建設工程施工合同有效，但建設工程經竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規(guī)定處理。
第十七條 當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。
第十八條 利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間:
(一) 建設工程已實際交付的，為交付之日;
(二) 建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日;
(三) 建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。
第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發(fā)生的工程量。
第二十條 當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。
第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。
第二十二條 當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。
第二十三條 當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。
第二十四條 建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。
第二十五條 因建設工程質量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。
第二十六條 實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。
實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。
第二十七條 因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、財產損害的，保修人應當承擔賠償責任。
保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔相應的責任。
第二十八條 本解釋自二〇〇五年一月一日起施行。
3、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》(法釋〔2018〕20號)
為正確審理建設工程施工合同糾紛案件，依法保護當事人合法權益，維護建筑市場秩序，促進建筑市場健康發(fā)展，根據《中華人民共和國民法總則》《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國招標投標法》《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結合審判實踐，制定本解釋。
第一條 招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容，與中標合同不一致，一方當事人請求按照中標合同確定權利義務的，人民法院應予支持。
招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當事人以該合同背離中標合同實質性內容為由請求確認無效的，人民法院應予支持。
第二條 當事人以發(fā)包人未取得建設工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認建設工程施工合同無效的，人民法院應予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。
發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，并以未辦理審批手續(xù)為由請求確認建設工程施工合同無效的，人民法院不予支持。
第三條 建設工程施工合同無效，一方當事人請求對方賠償損失的，應當就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關系承擔舉證責任。
損失大小無法確定，一方當事人請求參照合同約定的質量標準、建設工期、工程價款支付時間等內容確定損失大小的，人民法院可以結合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關系等因素作出裁判。
第四條 缺乏資質的單位或者個人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設工程質量不合格等因出借資質造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。
第五條 當事人對建設工程開工日期有爭議的，人民法院應當分別按照以下情形予以認定：
?。ㄒ唬╅_工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間為開工日期；因承包人原因導致開工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。
（二）承包人經發(fā)包人同意已經實際進場施工的，以實際進場施工時間為開工日期。
?。ㄈ┌l(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關證據證明實際開工日期的，應當綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結合是否具備開工條件的事實，認定開工日期。
第六條 當事人約定順延工期應當經發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認，承包人雖未取得工期順延的確認，但能夠證明在合同約定的期限內向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應予支持。
當事人約定承包人未在約定期限內提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。
第七條 發(fā)包人在承包人提起的建設工程施工合同糾紛案件中，以建設工程質量不符合合同約定或者法律規(guī)定為由，就承包人支付違約金或者賠償修理、返工、改建的合理費用等損失提出反訴的，人民法院可以合并審理。
第八條 有下列情形之一，承包人請求發(fā)包人返還工程質量保證金的，人民法院應予支持：
?。ㄒ唬┊斒氯思s定的工程質量保證金返還期限屆滿。
（二）當事人未約定工程質量保證金返還期限的，自建設工程通過竣工驗收之日起滿二年。
（三）因發(fā)包人原因建設工程未按約定期限進行竣工驗收的，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起當事人約定的工程質量保證金返還期限屆滿；當事人未約定工程質量保證金返還期限的，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起滿二年。
發(fā)包人返還工程質量保證金后，不影響承包人根據合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務。
第九條 發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設工程進行招標后，與承包人另行訂立的建設工程施工合同背離中標合同的實質性內容，當事人請求以中標合同作為結算建設工程價款依據的，人民法院應予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預見的變化而另行訂立建設工程施工合同的除外。
第十條 當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的，人民法院應予支持。
第十一條 當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格，一方當事人請求參照實際履行的合同結算建設工程價款的，人民法院應予支持。
實際履行的合同難以確定，當事人請求參照最后簽訂的合同結算建設工程價款的，人民法院應予支持。
第十二條 當事人在訴訟前已經對建設工程價款結算達成協(xié)議，訴訟中一方當事人申請對工程造價進行鑒定的，人民法院不予準許。
第十三條 當事人在訴訟前共同委托有關機構、人員對建設工程造價出具咨詢意見，訴訟中一方當事人不認可該咨詢意見申請鑒定的，人民法院應予準許，但雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。
第十四條 當事人對工程造價、質量、修復費用等專門性問題有爭議，人民法院認為需要鑒定的，應當向負有舉證責任的當事人釋明。當事人經釋明未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料的，應當承擔舉證不能的法律后果。
一審訴訟中負有舉證責任的當事人未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料，二審訴訟中申請鑒定，人民法院認為確有必要的，應當依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規(guī)定處理。
第十五條 人民法院準許當事人的鑒定申請后，應當根據當事人申請及查明案件事實的需要，確定委托鑒定的事項、范圍、鑒定期限等，并組織雙方當事人對爭議的鑒定材料進行質證。
第十六條 人民法院應當組織當事人對鑒定意見進行質證。鑒定人將當事人有爭議且未經質證的材料作為鑒定依據的，人民法院應當組織當事人就該部分材料進行質證。經質證認為不能作為鑒定依據的，根據該材料作出的鑒定意見不得作為認定案件事實的依據。
第十七條 與發(fā)包人訂立建設工程施工合同的承包人，根據合同法第二百八十六條規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。
第十八條 裝飾裝修工程的承包人，請求裝飾裝修工程價款就該裝飾裝修工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權人的除外。
第十九條 建設工程質量合格，承包人請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。
第二十條 未竣工的建設工程質量合格，承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。
第二十一條 承包人建設工程價款優(yōu)先受償的范圍依照國務院有關行政主管部門關于建設工程價款范圍的規(guī)定確定。
承包人就逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償的，人民法院不予支持。
第二十二條 承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期限為六個月，自發(fā)包人應當給付建設工程價款之日起算。
第二十三條 發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設工程價款優(yōu)先受償權，損害建筑工人利益，發(fā)包人根據該約定主張承包人不享有建設工程價款優(yōu)先受償權的，人民法院不予支持。
第二十四條 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數額后，判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。
第二十五條 實際施工人根據合同法第七十三條規(guī)定，以轉包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權，對其造成損害為由，提起代位權訴訟的，人民法院應予支持。
第二十六條 本解釋自2019年2月1日起施行。
本解釋施行后尚未審結的一審、二審案件，適用本解釋。
本解釋施行前已經終審、施行后當事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本解釋。
最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，不再適用。
4、《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》（法釋〔2002〕 16號）
上海市高級人民法院：
你院滬高法〔2001〕14號《關于合同法第286條理解與適用問題的請示》收悉。經研究，答復如下：
一、人民法院在審理房地產糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應當依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。
二、消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人。
三、建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
四、建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。
五、本批復第一條至第三條自公布之日起施行，第四條自公布之日起六個月后施行。
來源：湖南造價
